突围专利战争

　    杰克、标准莞坪、大地利、舒普、所特……谁将是日企专利大棒的下一个打击目标？“专利围剿”真的那么可怕吗？国内企业是否还有突围的机会？又该如何突围？

　　糊涂“学费”切勿滥交

　　“在收到对方诉讼或法院传票后，不要轻易表态，尤其是书面上的，否则很容易陷入被动。”长期从事知识产权纠纷的浙江英普律师事务所李为坦言，“遗憾的是，很多中国企业还没有搞清状况，就主动缴械投降。”他补充道：“专利其实并不神秘，诉讼也不可怕。只要第一时间找对律师，胜诉的机会还是有的，通过用足程序，至少可以争取到喘息的时间。法院给予的答辩期只有15天，时间很紧，需要准备的东西很多。”

　　中国缝制机械协会科技委顾问雷杰说，如果单从实物看，很容易被认定侵权，尤其是将零件进行比对，很多企业连零件标号都一模一样。他认为，并不是所有的专利诉讼都合理。以大和状告青本侵犯其专利一案为例，实际上大和是将自己老产品的专利来告自己改进的产品。如果企业不认真对待，很容易落入其布下的“陷阱”。

　　李为说：“我们在设计一个新产品前，一定要查明是否有专利，否则就是‘闭着眼睛走路’。”中国缝制机械协会副理事长林建龙建议企业，要避开专利，以免“触雷”。

　　防范有招

　　雷杰指出，现在很多企业技术人员在研发新产品前都不关心是否涉及专利，这是很危险的事。“在中国知识产权网上可以检索到所有公示或已授权的专利，只是名称、定义不同，检索起来比较费力，企业一定要加强跟踪。”雷杰说。国内企业只要通过公开的技术方案，抓住了它的发明思路，并吃透它，只要置换掉一个主要技术特征，就能合法地规避专利保护，这种方法已被国外许多企业采用。

　　过期专利往往被企业视为“免费的午餐”。李为建议，企业在失效专利中可以找到能够直接适用的技术，或者可以从失效专利技术中受到启发，加入自己的创意，研发新技术，开发新工艺、新方法、新产品，以此来建立属于自己企业的新的专利体系。能够充分使用过期专利的前提是，要充分了解过期专利的法律特性和法律效力，只有在合法行为的基础上，才能正当使用该专利，并获得专利保护。要注意某个产品往往不是通过一项或一种专利保护的，不能仅凭某项专利失效就急于仿制，而应查清相关专利的法律状况。过期专利，对于还处在发展阶段的中小企业来说，是一次难得的机遇。

　　突围有道

　　如果已经进入法律程序，是否还有突围之道？李为给出了如下建议。

　　首先要弄清楚对方诉讼的目的，比如它是要打压竞争对手，还是只是要获得经济赔偿。其次，可以诉讼专利无效，尤其是外观设计专利，很多变化很小，这种胜诉的概率很高。李为以舒普反诉兄弟专利无效成功的案例为例作了说明。他说，涉案专利归结到一点就是“摆杆增长省力”，从杠杆学的角度来说，这个观点成立，但它仅限于静力学。在机器高速运转状态下，摆杆越长，需要克服的惯性就越大，所以这一说法不攻自破。

　　以现有技术进行抗辩，也是专利诉讼案中常用的方法。禁止反悔原则，是指专利权人在专利申请文件中或申请人与专利局之间的来往信函中，已经确认为已有技术或明确表示放弃请求的保护技术内容，在以后的指控第三人侵权时不得反悔。如果专利权人在专利侵权诉讼中反悔，将其已经认为不属于其权利要求保护的技术内容扩大解释为属于其专利保护范围，受诉法院将不予支持。李为说，在专利侵权诉讼中禁止反悔原则是一项重要原则，企业可以通过从对方专利修改的资料中找到线索，这些资料都是免费提供的。

　　捐献原则可以表述为，如果专利权人在专利说明书中公开了某个实施方案，但在专利申请的审批过程中没有将其纳入或试图将其纳入权利要求的保护范围，则该实施方案被视为捐献给了公众，当专利申请被授权后，专利权人在主张专利权时不得试图通过等同原则等将其重新纳入权利要求的保护范围。李为说，这种情况时有发生，比如将实施方案写进了产品说明书中，但却没有写入专利要求书中，都可视为捐献给了公众，以避免授权范围太大。

  　据李为介绍，对冲诉讼也是目前专利诉讼案中常用的应对措施之一。“有专利在手，或者能在同行中找到相关专利，通过合作就可以进行对冲诉讼。目前，业内一家企业已经对某日企提起反侵权诉讼，此事引起了日企高层高度重视，开庭当天4位日本人旁听。被审定专利无效，影响尚小，一旦被判定侵权，作为上市公司，影响是巨大的。”李为说。

  　  如果明知败诉可能性较大，也不要轻言放弃，通过用足程序，如管辖异议、申请无效、延期举证等，将时间拉长，可以影响减至最低。此外，还有“不侵权的例外”、“规避设计”、“交叉许可”、“确认不侵权诉讼”等应对措施。